權(quán)利人將其核準(zhǔn)注冊在服務(wù)類別上的商標(biāo)僅在商品上或宣傳中使用，是否屬于商標(biāo)使用在核定服務(wù)上的表現(xiàn)形式，進(jìn)而成為注冊商標(biāo)連續(xù)3年不使用撤銷糾紛中的抗辯理由？針對第4747735號圖形商標(biāo)（下稱訴爭商標(biāo)）引發(fā)的商標(biāo)權(quán)撤銷復(fù)審行政糾紛一案，北京市高級人民法院在日前作出的判決中給出了答案。
北京市高級人民法院在判決中指出，美國奧麗純天然制品有限公司（下稱奧麗公司）提交的證據(jù)顯示，該公司及其被許可人對訴爭商標(biāo)的相關(guān)使用行為是出于便利銷售專柜化妝品的目的或讓消費(fèi)者更好地體驗(yàn)其相關(guān)產(chǎn)品，不能證明訴爭商標(biāo)于2011年11月24日至2014年11月23日期間（下稱指定期間）在核定使用的美容院、按摩等服務(wù)上進(jìn)行了商標(biāo)法意義上的實(shí)際使用，訴爭商標(biāo)應(yīng)予撤銷。
據(jù)了解，訴爭商標(biāo)由奧麗公司于2005年6月28日提交注冊申請，2009年2月7日被核準(zhǔn)使用在醫(yī)療輔助、芳香療法、按摩、水療護(hù)理（醫(yī)療）、美容院等第44類服務(wù)上。2010年1月1日至2019年2月6日，奧麗公司將訴爭商標(biāo)許可雅詩蘭黛公司使用。
2014年11月，東莞市福志油品有限公司（下稱福志公司）以訴爭商標(biāo)于指定期間內(nèi)連續(xù)3年不使用為由提出撤銷申請。經(jīng)審理，原國家工商行政管理總局商標(biāo)局決定對訴爭商標(biāo)予以撤銷。
奧麗公司不服原商標(biāo)局所作決定，隨后向原原國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會(huì)（下稱原商評委）申請復(fù)審，并提交了該公司微信服務(wù)號“迷你護(hù)理”服務(wù)預(yù)約平臺(tái)截圖、訴爭商標(biāo)使用許可合同備案公告、訴爭商標(biāo)被許可使用人雅詩蘭黛（上海）商貿(mào)有限公司（下稱雅詩蘭黛公司）的相關(guān)銷售合同復(fù)印件、該公司在湖南及江蘇所設(shè)專柜的照片打印件、使用訴爭商標(biāo)的商品和服務(wù)在時(shí)尚雜志及視頻網(wǎng)站的宣傳頁面等證據(jù)。
經(jīng)審理，原商評委認(rèn)定奧麗公司提交的上述證據(jù)無法證明其于指定期間內(nèi)在將訴爭商標(biāo)在核定等服務(wù)上進(jìn)行了商標(biāo)法意義上的使用，于2016年8月4日作出對訴爭商標(biāo)予以撤銷的復(fù)審決定。
奧麗公司不服上述復(fù)審決定，向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟稱，其提交的證據(jù)可以證明訴爭商標(biāo)于指定期間內(nèi)在芳香療法、按摩、水療護(hù)理（醫(yī)療）、美容院服務(wù)（下統(tǒng)稱涉案服務(wù)）上進(jìn)行了真實(shí)、有效的使用，上述使用可延及至訴爭商標(biāo)核定使用的其他服務(wù)，訴爭商標(biāo)應(yīng)予維持。
北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認(rèn)為，訴爭商標(biāo)核定使用的醫(yī)療輔助、芳香療法等服務(wù)具有無形性以及服務(wù)過程與消費(fèi)過程不可分離性等特點(diǎn)，判斷訴爭商標(biāo)的實(shí)際使用情況應(yīng)當(dāng)結(jié)合服務(wù)本身的內(nèi)容和性質(zhì)、商業(yè)交易慣例、所面向的市場特點(diǎn)等因素進(jìn)行綜合判斷。奧麗公司提交的部分證據(jù)可以證明該公司及雅詩蘭黛公司通過專柜銷售將訴爭商標(biāo)與“悅木之源”“ORIGINS”等標(biāo)志組合使用在精華素等商品上，微博頁面截圖及雅詩蘭黛公司的商品銷售協(xié)議等證據(jù)僅能體現(xiàn)其將訴爭商標(biāo)主要使用在與專柜銷售商品搭配的迷你護(hù)理類服務(wù)上，而訴爭商標(biāo)貼附在精華素等商品上的情況不能當(dāng)然視為訴爭商標(biāo)在核定服務(wù)上的使用，奧麗公司通過推廣和銷售專柜化妝品等產(chǎn)品為消費(fèi)者提供配套的迷你護(hù)理體驗(yàn)的形式使用訴爭商標(biāo)，此種服務(wù)在內(nèi)容、目的、對象上與涉案服務(wù)存在較大差異，故奧麗公司提交的證據(jù)不足以證明訴爭商標(biāo)于指定期間內(nèi)在涉案服務(wù)服務(wù)上進(jìn)行了有效的使用。綜上，法院一審判決駁回奧麗公司的訴訟請求。
奧麗公司不服一審判決，繼而向北京市高級人民法院提起上訴。
北京市高級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，奧麗公司在全國多個(gè)城市開設(shè)的化妝品專柜所售化妝品、專柜裝飾及微博宣傳中使用訴爭商標(biāo)的行為，系出于便利銷售其專柜化妝品或讓消費(fèi)者更好地體驗(yàn)其“悅木之源”產(chǎn)品的目的，奧麗公司并未提交證據(jù)證明雅詩蘭黛公司在使用訴爭商標(biāo)開展的商業(yè)活動(dòng)中向消費(fèi)者提供了與訴爭商標(biāo)核定使用服務(wù)相同或類似的服務(wù)且消費(fèi)者為此支付了服務(wù)費(fèi)用。綜上，法院認(rèn)為奧麗公司提交的證據(jù)不能證明訴爭商標(biāo)于指定期間在核定服務(wù)上進(jìn)行了商標(biāo)法意義上的實(shí)際使用，據(jù)此判決駁回奧麗公司的上訴請求。（王晶）
行家點(diǎn)評
馬君麗 國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局商標(biāo)評審部 審查員：服務(wù)商標(biāo)是服務(wù)提供者為表明自己的服務(wù)并區(qū)別他人同類服務(wù)而申請注冊使用的商標(biāo)，其專用權(quán)以核準(zhǔn)注冊的標(biāo)識(shí)和核定使用的服務(wù)為限。在注冊商標(biāo)連續(xù)3年不使用撤銷申請的審查中，服務(wù)商標(biāo)的使用應(yīng)是指定期間內(nèi)在核定服務(wù)上公開、真實(shí)、合法地使用。由于商品和服務(wù)的差異，在與核定服務(wù)相關(guān)的商品或提供相關(guān)服務(wù)必須配套使用的商品上的使用，不能被當(dāng)然視為在核定服務(wù)上的使用。
該案中，訴爭商標(biāo)被許可使用人雅詩蘭黛公司在向消費(fèi)者提供芳香療法、按摩等服務(wù)時(shí)必須使用精華素等商品，但標(biāo)有訴爭商標(biāo)的精華素等商品不代表芳香療法、按摩等服務(wù)的來源與上述商品相同，由一般的消費(fèi)習(xí)慣及商業(yè)環(huán)境推斷可知，消費(fèi)者會(huì)認(rèn)為芳香療法、按摩等服務(wù)來源于雅詩蘭黛公司，甚至可能忽略精華素等商品上所使用的訴爭商標(biāo)，有較大概率反而認(rèn)為上述商品亦由雅詩蘭黛公司提供。
由于相較于商品服務(wù)具有無形性、服務(wù)與服務(wù)提供者無法分離、同一種服務(wù)的具體體驗(yàn)會(huì)隨著時(shí)間空間存在差異等特點(diǎn)，商標(biāo)權(quán)利人提供服務(wù)商標(biāo)的使用證據(jù)比商品商標(biāo)較難。權(quán)利人應(yīng)注意搜集商標(biāo)使用在服務(wù)場所、服務(wù)關(guān)聯(lián)文件資料、針對服務(wù)商標(biāo)所做的廣告宣傳及招商展覽等證據(jù)，相關(guān)證據(jù)要以服務(wù)為核心，能夠表明服務(wù)的來源。需要注意的是，服務(wù)商標(biāo)在相關(guān)服務(wù)或配套商品上的使用在一定程度上能夠證明權(quán)利人對其服務(wù)商標(biāo)的真實(shí)使用意圖，權(quán)利人可提交服務(wù)商標(biāo)在核定服務(wù)上的關(guān)鍵使用證據(jù)及在相關(guān)服務(wù)或配套商品上的使用證據(jù)，形成完整的證據(jù)鏈來證明其對服務(wù)商標(biāo)的使用符合商標(biāo)法的要求，從而避免注冊商標(biāo)因連續(xù)3年不使用被撤銷的風(fēng)險(xiǎn)。